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他被合伙人趕出公司,3年后公司對賭失敗要他賠3800萬?

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創業圈常見對賭協議,對賭是一把雙刃劍,蒙牛、中國動向等企業因為對賭成功,實現快速增長,然而,并不是所有的企業都能完成業績。最近,先有星爺對賭失敗,抵押11億豪宅的新聞,隨后,被合伙人踢出局后卻要承擔對賭失敗后果的“中國最慘創業者”誕生。


一篇標題為《中國最慘創業者:3年前我被投資人趕出公司,3年后公司沒上市說讓我賠3800萬!》的文章在創業圈熱傳,主要講述了一名的創業者A的悲慘遭遇。


A和前領導B合伙創業,公司發展不錯,很快贏得資本方青睞,引入資本后簽署了對賭協議,承諾 17 年 12 月 31 日前公司未能上市的話,A 和 B 需要回購投資方入股的股份。隨后A卻被合伙人B和投資方聯手趕出公司,三年后,公司沒能上市,投資人按對賭協議要求A賠3800萬。


A當然不服氣,但是打官司都輸了,現在法院的判決已經生效。目前 A 的銀行卡已被凍結,房子被查封。


對賭對于創業公司很正常,但是A卻很冤枉,試想,如果A沒有被合伙人和資本方聯手趕出去,在他的經營下,公司到約定期限順利上市,那就是另一段佳話了??上]有如果,而A陷入今天的僵局主要原因就在于,當初A被踢出公司的時候,對賭協議與他無關僅僅是口頭承諾,沒有任何合同約束,而簽署對賭協議的合同上卻明明白白的寫著 A 的名字。


看到A的遭遇,很多人捏了一把冷汗,我們該如何避免合伙悲劇呢?合伙創業,一定要充分重視合伙協議。而不是找一份工商局提供的范本簽字就萬事大吉。接下來我們來具體聊聊合伙協議的標配條款。


1、出資

出資方式:法律規定的出資方式包括資金,土地、廠房等不動產,汽車等各種動產,專利、商標和著作權知識產權權益。實際中,有些人是以技術、特定勞務或特定資源出資。然而法律有明確規定勞務不能作為出資方式,特定資源及未經評估的技術也是不可以的。但創業實踐中,確實需要怎么辦呢?那就得通過條款進行合法化。


出資期限:出資期限包括資金到位,動產和不動產權利轉移,在創業團隊中,常見的轉移是知識產權權益轉移。出資方式及到位期限,得明確約定,確保合伙人的合作資源同步到位,保證創業項目的順利推進。


2、股權比例

一般而言,出資比例就代表了股權比例。但實際上,很多創業團隊不是這樣安排,因為出資很多情況下僅是考慮資金因素,沒有考慮到合伙人的價值和對項目的貢獻值,在做股權設計時,都必須要考慮到未來融資及引進新合伙人的股權預留。所以,在股權比例條款中,不能做常規約定,對于有預留情況的,應予以特別明確。


3、分工

分工方面,在合伙人之間決定共同創業的那一刻,應該都對彼此分工有明確的認識和界定,但還是要通過書面的方式固定下來,比如誰是CEO、COO。完美的合伙人團隊結構是相互依靠,各自獨當一面,你做你的事,我干我的活,通過書面的方式確定下來,也是決策權限的依據。


4、盈虧承擔

這是很重要的條款,其意義不言而喻。合伙創業不能只拿情懷說事,情懷不能當飯吃。所以,盈虧還是得說清楚,包括盈利怎么分享,虧損怎么承擔,其中的原則、規則和流程,應先小人后君子。


5、決策和表決

合伙人依法享有法定的股東權利,這點是毋庸置疑。但創業的不確定性決定了其決策和表決權,必須不同,必須引入分歧表決規則。創業團隊需要核心,這個核心是CEO,是老大,是帶頭大哥,所以,在創業項目及團隊重大事項表決方面,應當賦予CEO及其重要甚至一票通過和否決權。但同時,要做老大,也必須有擔當,就其決策行為承擔責任。


關于表決權、分紅比例與持股比例的關系,三者并非一定要保持一致的。例如:我們可以通過合伙人協議/股東協議、公司章程的約定,對這三者作適合自身情況的安排。例如,可以安排在創業初期,某些合伙人持有較少股權,但是可以分取大部分利潤。使利潤分配和持股比例相分離,以便保證核心創始人的控制權。


6、股權成熟

關于股權成熟機制問題,很重要。雖然在合伙人加入之初,大家都互相很了解,但在一起合伙創業,大家可能還是第一次。因此對,各合伙人的能力、貢獻、忠誠度都是不確定的。所以可以根據實際情況,對合伙人的股權根據其能力、貢獻等分期成熟,這樣能在最大程度上保證其在公司享有的權益與其能力貢獻相匹配。


7、股權稀釋

創業項目在融資時,肯定要稀釋股份,一般而言,創始人的股權都是按股權比例平等稀釋,但也有不作平等稀釋的情況,也有股份代持的特殊情況。因此,對于股權稀釋,應根據不同情況,作具體安排。


8、創業項目保護

創業項目是合伙人的心血,是合伙人的心肝寶貝。但一般的合伙人協議,容易忽略對創業項目的保護問題。


創業團隊在創業過程中,很容易因為各種分歧,而導致合伙人分崩離析,部分合伙人退出,另起爐灶。


為防止這種情況出現,一般要求創業團隊在合伙協議中,必須有加入保密、競業限制、同業禁止、全身心投入和商業模式保護條款。商業模式保護條款比較少見,在美國,商業模式是受法律保護的,但目前中國的知識產權保護里面,并沒有包括商業模式。但法律未列入保護范圍,不意味著不可約定。所以,可以要求加入商業模式保護條款,即對創業項目的商業模式進行明確約定,誰要是另起爐灶或泄密,就得承擔違約或賠償責任。


9、股權轉讓、退伙和吸收入伙


為保證創業項目的穩定性,一般禁止合伙人對外轉讓股份。


創業過程中,部分合伙人因各種原因退出,及因項目需要引進新的合伙人,都是很正常,但合伙人的退出及入伙必須要講好規則,否則,對項目的影響是非常大,甚至是致命的。這里,就必須對退出的準許事由、退出流程,吸收入伙條件、表決和流程,都必須進行詳盡的約定。


10、薪資

創始合伙人一般都是拿很低的薪資的,如果要薪資的話,對于需要拿薪資的合伙人,還是要做具體約定,以免后期在這些事情上產生意見分歧。


11、財務

創業團隊的財務一般都是很不規范,沒有專職或兼職會計人員,此時,雖然沒有專業人員配備,但還是要規范資金保管、支出、記賬和監督。


12、清算

清算條款也很重要,創業項目固然想要成功,但也得考慮可能存在的失敗的情況,對創業失敗后合伙事業、財產的清算流程和規則進行約定,特別是對于創業過程中取得的知識產權成果的清算,尤為重要。


合伙創業千萬不能馬虎,也許就是一個細節沒有注意,可能在今后引來無窮盡的麻煩。

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